dimitriphilopoulos.com

Dimitri PHILOPOULOS

Avocat et Docteur en médecine

Défense de victimes d'erreurs médicales
22 av. de l'Observatoire - 75014 PARIS
Tél. 01 46 72 37 80

Le Blog de Dimitri PHILOPOULOS


Le Conseil d'Etat revient sur deux problèmes récurrents relatifs à la perte de chance et les modalités du service de la rente tierce personne

20.06.2020
victime, oniam, accident médical, perte de chance, tierce personne

Dans un arrêt rendu le 10 juin 2020 (publié au recueil Lebon), le Conseil d'Etat revient sur deux situations qui continuent de soulever des difficultés...au moins pour l'ONIAM qui est à l'origine du pourvoi.

Dans cette affaire, lors d'un traitement dans un caisson hyperbare, un patient a été victime d'un arrêt cardio-respiratoire conduisant à de lourdes séquelles neurologiques. Selon l'arrêt attaqué, la cour administrative d'appel a décidé que le médecin hospitalier a commis une faute à l'origine d'une perte de chance d'éviter les séquelles mais aussi que le préjudice subi remplit les conditions du II de l'article L1142-1 du code de la santé publique ouvrant droit à indemnisation au titre de la solidarité nationale.


Sur le pourvoi principal de l'ONIAM tendant à l'annulation de l'arrêt en raison d'une faute à l'origine d'une perte de chance d'éviter le dommage


Le pourvoi de l'ONIAM consteste l'arrêt en ce que celui-ci a retenu une faute à l'origine d'une perte de chance si bien que l'ONIAM ne doit aucune réparation à la victime vu le principe de subsidiarité de la réparation au titre de la solidarité nationale (du II de l'article L. 1142-1 du code de la santé publique).


Comme on le sait, en matière de perte de chance, les juges des deux ordres de juridictions décident de manière constante que le préjudice en lien direct avec une faute est la perte de chance d'éviter le dommage corporel survenu et non le dommage corporel lui-même. Malgré ce principe qui s'applique à un accident médical fautif, le lien de causalité entre le dommage et l'accident médical non fautif reste entier.


Pour cette raison, la Haute juridiction administrative rejette le pourvoi de l'ONIAM dans les termes suivants :


« Si les dispositions du II de l'article L. 1142-1 du code de la santé publique citées au point précédent font obstacle à ce que l'ONIAM supporte au titre de la solidarité nationale la charge de réparations incombant aux personnes responsables d'un dommage en vertu du I du même article, elles n'excluent toute indemnisation par l'office que si le dommage est entièrement la conséquence directe d'un fait engageant leur responsabilité. Dans l'hypothèse où un accident médical non fautif est à l'origine de conséquences dommageables mais où une faute commise par une personne mentionnée au I de l'article L. 1142-1 a fait perdre à la victime une chance d'échapper à l'accident ou de se soustraire à ses conséquences, le préjudice en lien direct avec cette faute est la perte de chance d'éviter le dommage corporel advenu et non le dommage corporel lui-même, lequel demeure tout entier en lien direct avec l'accident non fautif. Par suite, un tel accident ouvre droit à réparation au titre de la solidarité nationale si ses conséquences remplissent les conditions posées au II de l'article L. 1142-1 et présentent notamment le caractère de gravité requis, l'indemnité due par l'ONIAM étant seulement réduite du montant de l'indemnité mise, le cas échéant, à la charge du responsable de la perte de chance, égale à une fraction du dommage corporel correspondant à l'ampleur de la chance perdue. »


Par voie de conséquence, l'indemnité mise à la charge de l'ONIAM doit être réduite du montant de l'indemnité due au titre de la perte de chance.


A vrai dire, la Haute juridiction administrative est arrivée à la même solution auparavant par des arrêts des 30 mars 2011 (N° 327669) et 12 décembre 2014 (N° 355052).


Quant aux modalités du service de la rente tierce personne


Dans son pourvoi, l'ONIAM énonce le principe selon lequel il appartient aux juges du fond, en présence d'éléments rendant probable une évolution ultérieure du mode de prise en charge de la victime qui aurait pour conséquence de la décharger de tout ou partie de ses frais d'assistance par une tierce personne, de prévoir que la rente accordée à ce titre sera, en pareil cas, suspendue ou réduite, sous le contrôle du juge de l'exécution de la décision fixant l'indemnisation.


En conséquence, l'ONIAM soutient que le second juge aurait dû prévoir que la rente mise à sa charge serait suspendue ou réduite le jour où la victime cesserait, en raison d'une prise en charge en établissement, d'avoir recours à un telle assistance à domicile.


Cependant, s'agissant d'une simple modalité du service de la rente, la Haute juridiction administrative décide logiquement :


« Il ressort toutefois des pièces du dossier soumis aux juges du fond qu'en s'abstenant d'assortir d'une telle condition la rente allouée au titre de l'assistance par une tierce personne, la cour s'est livrée à une appréciation souveraine, exempte de dénaturation et n'a pas commis d'erreur de droit. »


Il convient de prêter attention sur ce point dans ses écritures vu le pouvoir souverain d'appréciation des juges du fond des faits particuliers à chaque espèce.

 


Coronavirus : ce nouveau paramètre à prendre en compte dans le prochain barème de capitalisation

14.03.2020
victime, préjudice corporel, dommage coporel, barème de capitalisation, Gazette du Palais, taux de capitalisation, coronavirus

Le Coronvirus (Covid-19) a déjà eu un impact important sur l'économie mondiale y compris sur ses taux d'intérêt, lesquels sont à la base des taux de capitalisation de nos barèmes nécessaires pour la capitalisation des préjudices futurs comme ceux des victimes des accidents médicaux.


En effet, le taux TEC10 est devenu négatif (!) depuis quelques mois et l'incertitude économique supplémentaire engendrée par le Coronavirus contribuera à le maintenir à ce niveau exceptionnellement bas voire le faire baisser davantage. Encore faut-il tenir compte dans le taux de l'inflation qui devrait être tout de même faible pendant la même période.


Le prochain barème utilisé pour la capitalisation des préjudices futurs des victimes devrait en tenir compte pour retenir un taux de capitalisation encore plus bas que 0,5% qui est le taux utilisé par le dernier barème publié par la Gazette du Palais.


 


La maladresse chirurgicale revisitée par la Cour de cassation

13.03.2020
faute médicale, maladresse, anesthésie, chirurgie, hernie discale, lésion médullaire

Dans un arrêt rendu le 26 février 2020 la Première chambre civile de la Cour de cassation a confirmé sa juriprudence sur la maladresse chirurgicale mais elle ajoute une condition importante ce qui explique la publication de cet arrêt au Bulletin.


Dans cette affaire, la victime a subi une contusion médullaire lors d'une intervention chirurgicale pour le traitement une hernie discale cervicale.


Dans son examen du bien-fondé du moyen, la Haute juridiction procède tout d'abord à un rappel, au visa du I de l'article L. 1142-1 du code de la santé publique, du principe selon lequel « les professionnels de santé ne sont responsables des conséquences dommageables d'actes de prévention, de diagnostic ou de soins qu'en cas de faute ».


Ensuite, la Cour régulatrice rappelle au visa de l'article 1315 du code civil (dans sa rédaction antérieure à celle issue de l'ordonnance n° 2016-131 du 10 février 2016) : « la preuve d'une faute incombe, en principe, au demandeur ».


Après ce rappel des principes, la Cour de cassation énonce l'exception à savoir sa jurisprudence datant de 1997, laquelle avait créé une véritable présomption de faute en matière de maladresse chirurgicale : « cependant, l'atteinte portée par un chirurgien à un organe ou un tissu que son intervention n'impliquait pas, est fautive en l'absence de preuve par celui-ci d'une anomalie rendant l'atteinte inévitable ou de la survenance d'un risque inhérent à cette intervention qui, ne pouvant être maîtrisé, relève de l'aléa thérapeutique ».


Ce faisant la Cour de cassation confirme sa jurisprudence sur la présomption de faute lors d'une maladresse chirurgicale.


Or, et c'est là l'apport de l'arrêt, la Cour de cassation précise : « mais l'application de cette présomption de faute implique qu'il soit tenu pour certain que l'atteinte a été causée par le chirurgien lui-même en accomplissant son geste chirurgical ».


L'arrêt rapporté décide ainsi que l'application de la présomption de faute nécessite la preuve de ce que le chirurgien est à l'origine de ladite atteinte.


En l'espèce, la cour d'appel a fait application de la présomption de faute sans avoir préalablement constaté que le chirurgien avait causé la lésion lors du geste chirurgical. La cour d'appel a donc inversé la charge de la preuve et méconnu les exigences de l'article 1315 du code civil (dans sa rédaction antérieure à celle issue de l'ordonnance n° 2016-131 du 10 février 2016). L'arrêt est donc cassé.


Pour l'avocat qui pratique le droit médical ou le droit de la santé, la leçon a tiré de cet arrêt est que la jurisprudence sur la maladresse chirurgicale est toujours d'actualité étant ajouté qu'il faut apporter la preuve à ce que le geste du chirurgien ait causé l'atteinte litigieuse.


 


Perte de chance d'éviter l'IMC peut être totale malgré d'autres facteurs de risque

28.02.2020
erreur médicale, accouchement, naissance, prématuriteé, anoxie, leucomalacie périventriculaire,

Une association statistique n'est pas équivalente à une association causale. C'est trop souvent oublié ! Fort heureusement la cour administrative d'appel de Versailles en fait application dans son arrêt du 4 février 2020.


Dans cette affaire, en raison d'un retard dans la pratique d'une césarienne par le gynécologue-obstétricien dans une maternité d'un centre hospitalier, l'enfant à naître à subi une anoxie cérébrale à l'origine d'une infirmité motrice cérébrale (IMC).


Le centre hospitalier a soulevé l'existence de facteurs de risque d'IMC (une association statistique) mais sans que ceux-ci puissent être démontrés formellement ou tenus comme étant à l'origine des séquelles (une association causale).


En revanche, le retard de plusieurs heures dans la réalisation d'une césarienne en présence d'une hypoxie fœtale avérée a été constaté et énoncé sans ambiguïté par les experts.


C'est dans ces conditions que le juge administratif a retenu une perte de chance totale donc de 100%.


 


La question délicate du rôle causal de la prématurité après une erreur médicale pendant l'accouchement

28.02.2020
erreur médicale, accouchement, naissance, prématuriteé, anoxie, leucomalacie périventriculaire,

La prématurité particulièrement une naissance à 32 semaines ou avant est une cause de handicap de l'enfant.


Il en résulte qu'il peut être difficile de faire la part entre les séquelles dues à la prématurité et celles de l'anoxie (un manque d'oxygène) lors d'une erreur médicale commise par un gynécologue-obstétricien ou une sage-femme pendant l'accouchement.


C'est tout l'intérêt d'un arrêt rendu le 4 février 2020 par la cour administrative d'appel de Versailles. Dans cette affaire, des jumeaux nés à 30 semaines ont été atteints de lésions cérébrales de leucomalacie et un handicap moteur. La question est celle de savoir si le retard fautif dans la réalisation d'une césarienne ( pratiquée en raison d'une hémorragie dans le contexte d'une anomalie de l'insertion du placenta ) est en lien de causalité avec le handicap alors que les enfants sont des prématurés nés à moins de 32 semaines.


La cour administrative d'appel tranche cette difficulté en faveur d'une perte de chance dans les termes suivants :


« Il résulte de l'instruction que lorsque la surveillance par monitoring a été remise en place, à 7 heures 35 minutes, le seul rythme cardiaque enregistré s'est avéré d'emblée tout à fait pathologique, présentant de profonds ralentissements à 60 battements par minute, raison pour laquelle il a été décidé d'effectuer en urgence une césarienne. A leur naissance, R... et V... ont fait l'objet notamment d'intubations, de ventilations et de massages cardiaques. Ainsi, ils doivent être regardés comme ayant subi une période d'hypoxie intra-utérine aiguë, comme l'a retenu le rapport d'expertise. Il résulte également de l'instruction, notamment du rapport d'expertise, que contrairement à ce que soutient le CHI, l'hypoxie intra-utérine aiguë est l'une de causes possibles de la leucomalacie périventriculaire diagnostiquée chez les deux enfants qui est à l'origine du retard psychomoteur dont ils sont atteints. Or l'interruption fautive de la surveillance par monitoring pendant 3 heures et 40 minutes a retardé le diagnostic de la souffrance cardiaque des foetus et par conséquent le moment de leur extraction par césarienne. Par suite, le défaut de surveillance du rythme cardiaque des foetus a fait perdre une chance d'éviter le dommage. »


Sur la base du rapport d'expertise, la cour administrative d'appel retient la perte de chance d'éviter le handicap malgré la prématurité dès lors que le fœtus a subi un manque d'oxygène avéré pouvant expliquer scientifiquement les séquelles.


Le praticien en droit de la responsabilité médicale doit donc vérifier la présence d'une anoxie chez le prématuré né dans le contexte d'une erreur médicale pendant l'accouchement. En son absence, il devient plus probable que l'expert retient la prématurité comme la cause du handicap.